建立物权变动的新模式的思考——以有因的物权行为制度为中心

对于荷兰民法中的物权变动，荷兰国会议员雅各•H•比克惠斯教授指出，一项所有权的让渡凭借着指向移转所有权的一个协议，比如一项买卖成互易合同。在有些国家中，比如法国（民法典第711条和1138条）、比利时（同条），以及意大利（民法典第1376条），这个合同自身引起所有权的移转，尽管对所有权转让来说，要对抗第三人还要强加进一步的要求。另一方面，德国法（民法典第929条）、瑞士法（民法典714条）和荷兰法（民法典667条和671条）要求有双方指向所有权移转的进一步行为，确切地讲，对动产来说是转移占有，对不动产来说是在适当登记部门的公示行为。此种进一步的行为通常称为“物权合同”。前述最后提到的法律制度，在债权和物权合同相互联系的方法问题上态度各异。在德国，实行所谓的抽象制度（abstract system），由是物权合同的效力完全取决其自身。另在方面，在瑞士和荷兰实行任意制度（casual system），作为转让基础的相关之债无效，使转让本身也归于无效。[iv]]因此，在瑞士与荷兰法上，既不否认物权行为与债权行为的区别，又不承认物权行为的无因性，即有条件地承认物权行为理论。

在奥地利，其民法第426条规定，“原则上动产仅能依实物交付而转让于他人”。第431条规定，“不动产所有权仅于取得行为登记于此项目的而设定之公共簿册中时，始生转让之效力”。此项登记称为过户登记。依旧日耳曼法及原始立法者的见解，动产交付确实不是独立的法律行为，而只是原因行为的执行（事实）行为，但后来的学说演变，已肯定动产让与仍为一物权契约，而需要有以让与为内容的意思表示合致，仅仅让与人一方的表示，或受让人一方的取得占有都还不够。惟不动产部分，则向来认为须有一物权取得行为，没有争议，和瑞士是相同的，是认为此处只要有单独行为即可。[v]