外资兼并和收购国有企业的法律问题及对策

戴德生(南京大学法学院）

【正文】

一、导 言

外资兼并和收购国有企业，是指外国投资者通过直接注入金融资本于我国的国有企业，使之变为外商拥有绝对控制权的外商投资企业。

外商直接投资并购我国国有企业主要有两种做法：一是直接收购，包括部分收购和整体买断；二是合资控股，即外商与我国国有企业合资设立合资经营企业，中方以经过评估的企业资产净值为资本，外商另外出资，但其出资额超过注册资本的50%，达到绝对控股。

进入二十世纪九十年代以来，兼并和收购作为企业产权交易和资产重组的一种重要方式，越来越广泛地为各国政府和私人投资者所采用，几乎形成一种世界性浪潮。在国际投资领域，跨越国境的企业兼并和收购也成为一种新兴的国际投资方式。在这种形势下，许多外国投资者将目标瞄准了我国的国有企业，形成了并购国有企业的热潮。据不完全统计，截止1995年底，在全国最大的59家定点轮胎厂中，被外商控股的已有10家；全国医药行业最大的13家外商投资企业中的7家，已被外商控股51%以上，还有5家被控股达50%；计算机行业主要生产厂家已经或正在进行的合资中，外商均处控股地位。显然，控制某一行业进而达到控制中国某一产业，已成为外商来华投资的重大策略之一。面对这一新的经济现象，我们应在剖析“外资并购”的特点和存在的问题的基础上，寻求解决问题的法律对策并完善外资并购的法律环境。

二、外资并购国有企业的特点

通过对外资并购成功案例的分析，可以发现其特点是：

（一）谋求绝对控股

外资并购国有企业，一般都明确提出控股51%以上，有的甚至要求控股60%～70%。①澳大利亚一公司与我轻工系统五大玻璃厂合资，澳方控股70%。香港新恒基与哈尔滨轴承厂合资成立哈尔滨轴承有限公司，港方控股51%。日本夏普公司在液晶显示器项目上与无锡合资，坚决要求绝对控股。有些项目虽在合资、收购时未达到控股，但外商在经营过程中，增资扩股，变成绝对控股。