合同错误的比较法研究（上）

一、各国民法上错误概念的梳理

错误，是指观念与事实不一致，是主体的行为和意思之间无意识的分离，是意思表示的“不合事实或不合情理。”[1]然而，在民法学说中，对错误的表述，自罗马法以降，即纷纭杂陈，莫衷一是。

(一)大陆法上的错误概念

在罗马法上，学者们将错误(error)表述为“对某一对象或标的的不真实认识”[2];在法国合同法上，错误(二)作为同意的瑕疵，指合同的订立是基于对实际存在的事实的一种相反的认识，亦即至少有一方当事人对行为的基本条件发生认识上的错误。这就是说，错误首先是指当事人对客观事实的认识错误，包括视假为真，或视真为假[3];按照卡尔·拉伦茨的归纳，德国法上的错误泛指某人对任何事情、过程或联系具有不正确的认识，亦即他所设想的或认为的东西不符合现实。在这里，“现实”一词是在最广泛的意义上理解的，因此心理方面的以及有效力的事实都属于“现实”的范畴[4]。学者通常将其表述为:错误指表意者意思与表示不一致，而这种不一致并不为表意者所知[5]。按我国台湾地区现行民法第88条之规定:错误者，乃表意人之表示，因误认或不知，致与其意思偶然的不一致之谓也。所谓“误认”，指表意人因就意思表示内容有关之某特定事项有错误之认识，致意思与表示不一致;所谓“不知”，则指表意人对其表示行为完全欠缺认识，即该法条所规定的“表意人若知其情事，即不为意思表示”者。误认之错误，通说均以内容错误称之，以便与不知之错误相区别，且二者之差异，在于前者系认识不正确，非如后者之全无认识[6]。

(二)英美法上的错误概念

美国《第一次合同法重述》第500条对合同法上的错误(mistake)作了如下定义:“错误指与事实不符的心理状态。”《恢复原状法重述)第6条也采用了这一定义。基于此，有学者认为错误就是一种想法，所谓错误的想法，就是按他人通常持有的想法加以评判，与他人的想法或与我们所称的事实、真象或现实不相符的想法[7]。而英国学者对错误的定义与美国学者不同，前者倾向于将合同法上的错误定义为“系协议错误(agreement mistake )，指合同当事人基于对方陈述行为、默示或隐瞒而对合同部分或全部事实的错误认识，并基于这一错误认识作出了错误的允诺。”[8]可见，英美法上的错误含义广泛，其内容包含了大陆法上的错误、误解、诈欺等情形。